民法典关于分公司担保的规定「民法典监护制度」

大家好，我是洪侠，我们接着学习民法典！

有关公司对外担保的问题，我们讲了法定代表人的越权担保、公司担保不得免责的法定事由、上市公司的担保问题以及一人有限责任公司的担保问题，这次课我们再来了解一下公司分支机构对外担保的效力是怎样。

公司法规定了公司可以设立分公司和子公司以及外国公司在中国可以设立分支机构。但是在民法典担保制度司法解释中用的是公司分支机构。所以我认为，分支机构和分公司没有本质区别。

公司法第14条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

公司法第196条规定：外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。 外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。

这两条规定表明，分支机构或者分公司，都不具有独立的法人资格，需要由设立的公司来为其承担民事责任。这是分公司、分支机构与子公司的区别。既然分支机构不具有独立的法人资格，他能对外担保吗？如果签订了担保合同，是否有效呢？要由谁来承担责任呢？

民法典担保制度司法解释第11条对这些问题给出了答案，我们看一下具体规定：

公司的分支机构未经公司股东（大）会或者董事会决议以自己的名义对外提供担保，相对人请求公司或者其分支机构承担担保责任的，人民法院不予支持，但是相对人不知道且不应当知道分支机构对外提供担保未经公司决议程序的除外。

金融机构的分支机构在其营业执照记载的经营范围内开立保函，或者经有权从事担保业务的上级机构授权开立保函，金融机构或者其分支机构以违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定为由主张不承担担保责任的，人民法院不予支持。金融机构的分支机构未经金融机构授权提供保函之外的担保，金融机构或者其分支机构主张不承担担保责任的，人民法院应予支持，但是相对人不知道且不应当知道分支机构对外提供担保未经金融机构授权的除外。

担保公司的分支机构未经担保公司授权对外提供担保，担保公司或者其分支机构主张不承担担保责任的，人民法院应予支持，但是相对人不知道且不应当知道分支机构对外提供担保未经担保公司授权的除外。

公司的分支机构对外提供担保，相对人非善意，请求公司承担赔偿责任的，参照本解释第十七条的有关规定处理。

这个条款，针对3个不同的主体：普通公司的分支机构、金融机构的分支机构和担保公司的分支机构，规定了这3类分支机构对外提供担保，如果未经公司授权，应该是不承担担保责任。我们分别来梳理一下：

一、对于普通公司的分支机构对外提供担保，如果相对人，也就是债权人请求公司承担担保责任，而公司以分支机构对外担保违反公司法的规定，没有取得董事会或者股东（大）会的决议，主张担保合同对公司不发生效力，是可以的，能够得到法院支持。

那么在这里，如果债权人或者相对人是善意，不能免除公司及其分支机构的担保责任。

怎样来证明债权人是善意的呢？在签订合同的时候，相对人需要审查公司的公司章程，董事会决议或者股东（大）会决议，以及两会对分支机构的授权文件。这些文件应该作为担保合同的附件一并存档，固化证据，一旦产生争议，就是要求公司及其分支机构承担责任的有力证据。

这是普通公司的分支机构对外担保，原则上公司不承担担保责任的，除非债权人是善意的。

二、对于金融机构的分支机构的对外担保有两种情况：

1、开立保函业务，如果金融机构是在其营业执照登记的范围内或者经过上级机构的授权，开立保函，相对人要求金融机构或者分支机构承担担保责任，金融机构及其分支机构是要承担担保责任的，不得免责。

2、除了开立保函业务以外，是与普通的公司分支机构一样，原则上是不承担担保责任的，除非债权人是善意的。但是债权人要证明自己是善意的。

三、担保公司的分支机构对外担保。

我们讲过，担保公司的主营业务就是配合银行的放贷，为债务人提供担保服务。如果担保公司的分支机构与债权人签订担保合同，而担保公司以分支机构未经授权进行抗辩的，主张担保合同而免除担保责任，大家注意，这个时候法院是支持担保公司的主张的，或者说担保公司是不承担担保责任的。

这里也是存在相对人，也就是债权人是否是善意的，如果债权人是善意的，担保公司及其分支机构也要承担担保责任。债权人对是否是善意有举证义务。

以上就是分支机构对外提供担保，公司或者设立分支机构的主体是否承担担保责任的规定。我们就讲这么多，下次课我们讲担保主体的最后一个问题，公司的债务加入问题，今天的课程就到这里，谢谢大家！